Договор концессии что это

Передача в концессию напоминает приватизацию

Мно­гие объ­ек­ты (здра­во­охра­не­ния, обра­зо­ва­ния, нау­ки, авто­мо­биль­ные и желез­ные доро­ги, поез­да, мор­ские и реч­ные суда и др.) пред­став­ля­ют боль­шую соци­аль­ную зна­чи­мость. Они при­над­ле­жат госу­дар­ству и не могут быть при­ва­ти­зи­ро­ва­ны. Тем не менее госу­дар­ство с целью при­вле­че­ния денеж­ных средств для стро­и­тель­ства, ремон­та, рекон­струк­ции дан­ных объ­ек­тов может заклю­чить дого­вор с част­ны­ми парт­не­ра­ми — кон­цес­сию. В реаль­но­сти же под кон­цес­сию на тер­ри­то­рии быв­ше­го Сою­за часто мас­ки­ро­ва­лась про­да­жа госу­дар­ствен­ной соб­ствен­но­сти оли­гар­хам. Кон­цес­сия — что это такое про­сты­ми сло­ва­ми?

Концессионные соглашения — что это такое?

Рас­смот­рим вна­ча­ле при­мер:

Допу­стим, субъ­ект РФ решил постро­ить плат­ный ско­рост­ной авто­бан, исполь­зуя инве­сти­ци­он­ные вло­же­ния. В объ­ем стро­и­тель­ства вхо­дят так­же все необ­хо­ди­мые дорож­ные соору­же­ния и объ­ек­ты для экс­плу­а­та­ции, обслу­жи­ва­ния и ремон­та доро­ги. Авто­бан вме­сте со все­ми вхо­дя­щи­ми в него объ­ек­та­ми дол­жен остать­ся в госу­дар­ствен­ной соб­ствен­но­сти. Меж­ду субъ­ек­том и инве­сто­ром заклю­ча­ет­ся согла­ше­ние, при кото­ром:

• инве­стор обя­зу­ет­ся осу­ще­ствить стро­и­тель­ство доро­ги, вовре­мя её ремон­ти­ро­вать, под­дер­жи­вать в рабо­чем состо­я­нии в зим­ний и лет­ний пери­о­ды;
• субъ­ект со сво­ей сто­ро­ны даёт пра­во инве­сто­ру на про­тя­же­нии опре­де­лен­но­го сро­ка вла­деть и поль­зо­вать­ся доро­гой, полу­чая от ее экс­плу­а­та­ции доход. По исте­че­нии сро­ка дого­во­ра, инве­стор утра­чи­ва­ет пра­ва вла­де­ния и поль­зо­ва­ния объ­ек­том.

Таким обра­зом, кон­цес­сия про­сты­ми сло­ва­ми — это пере­да­ча за день­ги вре­мен­ных или посто­ян­ных прав вла­де­ния и поль­зо­ва­ния иму­ще­ством, при­над­ле­жа­ще­го госу­дар­ству, част­но­му лицу.

Иму­ще­ство может быть толь­ко недви­жи­мым, или недви­жи­мым и дви­жи­мым (если дви­жи­мые объ­ек­ты необ­хо­ди­мы для обес­пе­че­ния экс­плу­а­та­ции недви­жи­мо­го иму­ще­ства).

Стороны концессии

• Сто­ро­на-пра­во­об­ла­да­тель, пере­да­ю­щая пра­ва вла­де­ния и поль­зо­ва­ния иму­ще­ством дру­гой сто­роне за денеж­ное воз­на­граж­де­ние, назы­ва­ет­ся кон­це­ден­том. В роли кон­це­ден­та высту­па­ет госу­дар­ство, субъ­ект РФ или муни­ци­паль­ное обра­зо­ва­ние.
• При­ни­ма­ю­щая сто­ро­на (ИП, ком­мер­че­ская орга­ни­за­ция) — это кон­цес­си­о­нер, кото­рый создав, рекон­стру­и­ро­вав, вве­дя в экс­плу­а­та­цию объ­ект, реги­стри­ру­ет пра­ва управ­ле­ния им с целью воз­ме­ще­ния вло­жен­ных средств.

Типы концессии в международном праве

В мире суще­ству­ют пять раз­ных схем кон­цес­сии:

• Стро­и­тель­ство (Build) Управ­ле­ние (Operate) Пере­да­ча (Transfer) (аббре­ви­а­ту­ра по пер­вым бук­вам ВОТ): кон­цес­си­о­нер стро­ит объ­ект и на вре­мя полу­ча­ет воз­мож­ность управ­лять им на пра­вах соб­ствен­ни­ка, после чего пере­да­ет его обрат­но кон­це­ден­ту.
• Стро­и­тель­ство (Build) Пере­да­ча (Transfer) Управ­ле­ние (Operate) (ВТО): постро­ив объ­ект, кон­цес­си­о­нер сра­зу пере­да­ет его кон­це­ден­ту, тот реги­стри­ру­ет пра­ва соб­ствен­но­сти и пере­да­ет иму­ще­ство обрат­но инве­сто­ру в управ­ле­ние.
• Стро­и­тель­ство (Build) Вла­де­ние (Own) Управ­ле­ние (Operate) (ВОО): по завер­ше­нию стр-ва объ­ек­та кон­цес­си­о­нер вла­де­ет им и управ­ля­ет неогра­ни­чен­ный пери­од вре­ме­ни (хотя соб­ствен­ни­ком явля­ет­ся госу­дар­ство).
• Стро­и­тель­ство (Build) Вла­де­ние (Own) Управ­ле­ние (Operate) Пере­да­ча (Transfer) (ВООТ): то же, что и в схе­ме выше, но пра­во вла­де­ния и управ­ле­ния уста­нав­ли­ва­ет­ся на какой-то срок, после чего про­ис­хо­дит транс­фер объ­ек­та госу­дар­ству.
• Покуп­ка (Buy) Стро­и­тель­ство (Build) Управ­ле­ние (Operate) (ВВО): част­ное юри­ди­че­ское лицо (кон­цес­си­о­нер) поку­па­ет объ­ект у госу­дар­ства, совер­шен­ству­ет, рекон­стру­и­ру­ет его и затем управ­ля­ет им. Фак­ти­че­ски — это уза­ко­нен­ная фор­ма про­да­жи госу­дар­ствен­ной соб­ствен­но­сти част­ным лицам.

Передача в концессию: основные положения и регулирующие законы в РФ

Опре­де­ле­ние кон­цес­си­он­но­му согла­ше­нию дает ФЗ № 115 в ст. 3:

Кон­цес­сия в Рос­сий­ской Феде­ра­ции зако­но­да­тель­но воз­мож­на толь­ко по схе­ме ВОТ: то есть после созда­ния (рекон­струк­ции) недви­жи­мо­го (и свя­зан­но­го с ним дви­жи­мо­го) иму­ще­ства, кон­цес­си­о­нер полу­ча­ет вре­мен­ное пра­во вла­деть и управ­лять им, а по исте­че­нии сро­ка кон­цес­сии пере­да­ет его обрат­но госу­дар­ству.

Одна­ко на прак­ти­ке кон­цес­сия в Рос­сии осу­ществ­ля­ет­ся по вто­рой схе­ме (ВТО): объ­ект стро­ит­ся кон­цес­си­о­не­ром, пере­да­ет­ся вре­мен­но госу­дар­ству для реги­стра­ции, а потом воз­вра­ща­ет­ся в инвес­тор­ское управ­ле­ние.

• Кон­цес­сия явля­ет­ся фор­мой обре­ме­не­ния для иму­ще­ства пра­во­об­ла­да­те­ля.
• Кон­цес­си­о­нер не име­ет пра­во отдать при­над­ле­жа­щий ему по дого­во­ру кон­цес­сии объ­ект в залог или про­из­ве­сти его отчуж­де­ние в поль­зу тре­тьих лиц.
• Кон­цес­си­он­ные согла­ше­ния заклю­ча­ют­ся на кон­курс­ной осно­ве, при этом инфор­ма­ция о кон­кур­се, начи­ная с 2014 г., долж­на быть раз­ме­ще­на на офи­ци­аль­ном инфор­ма­ци­он­ном сай­те РФ о про­ве­де­нии тор­гов.
• К рекон­струк­ции объ­ек­та отно­сит­ся:
  • улуч­ше­ние кон­струк­ции;
  • моди­фи­ка­ция;
  • заме­на уста­рев­ше­го обо­ру­до­ва­ния;
  • внед­ре­ние новых тех­но­ло­гий;
  • изме­не­ние функ­ций частей объ­ек­та и т.д.
• Целе­вое назна­че­ние объ­ек­та, пере­дан­но­го в кон­цес­сию, изме­нить нель­зя.
• Кон­цес­си­о­нер несет ответ­ствен­ность за слу­чай­ное уни­что­же­ние или повре­жде­ние объ­ек­та.
• Создан­ное в про­цес­се кон­цес­си­он­ной дея­тель­но­сти дви­жи­мое иму­ще­ство при­над­ле­жит кон­цес­си­о­не­ру.
• Одна­ко пло­ды интел­лек­ту­аль­ной дея­тель­но­сти, если иных усло­вий нет в согла­ше­нии, при­над­ле­жат кон­це­ден­ту.
• Кон­це­дент и кон­цес­си­о­нер могут нести сов­мест­ные рас­хо­ды при стро­и­тель­стве или рекон­струк­ции объ­ек­та.
• Дохо­ды от дея­тель­но­сти по дого­во­ру кон­цес­сии могут при­над­ле­жать не толь­ко кон­цес­си­о­не­ру, но и госу­дар­ству-кон­це­ден­ту: в этом слу­чае послед­ний рас­счи­ты­ва­ет­ся с кон­цес­си­о­не­ром госу­дар­ствен­ны­ми суб­си­ди­я­ми.

Объекты концессии

Ст. 4 ФЗ № 115 опре­де­ля­ет объ­ек­ты, пере­да­ва­е­мые по кон­цес­си­он­но­му согла­ше­нию:

• авто­мо­биль­ные доро­ги и при­вя­зан­ные к ним объ­ек­ты;
• желез­но­до­рож­ный, мор­ской и реч­ной транс­порт;
• мор­ские (реч­ные) суда;
• аэро­пор­ты и аэро­дро­мы;
• мет­ро и обще­ствен­ный транс­порт;
• тру­бо­про­вод­ный транс­порт;
• элек­тро­стан­ции и ЛЭП;
• гид­ро­тех­ни­че­ские объ­ек­ты;
• объ­ек­ты теп­ло- и водо­снаб­же­ния, водо­от­ве­де­ния;
• обра­зо­ва­тель­ные, соци­аль­ные, куль­тур­ные, спор­тив­ные, тури­сти­че­ские и иные объ­ек­ты;
• учре­жде­ния здра­во­охра­не­ния, сана­то­рии и курор­ты;
• воен­ные скла­ды;
• мусо­ро­пе­ре­ра­ба­ты­ва­ю­щие заво­ды;
• ком­му­наль­ные объ­ек­ты;
• ком­пью­тер­ные про­грам­мы, базы дан­ных. инфор­ма­ци­он­ные сай­ты (либо объ­ек­ты инфор­ма­ци­он­ных тех­но­ло­гий);
• иные объ­ек­ты.

Концессия для объектов ИТ

Пра­ви­ла кон­цес­си­он­ных согла­ше­ний для объ­ек­тов инфор­ма­ци­он­ных тех­но­ло­гий регу­ли­ру­ют­ся отдель­ной гла­вой зако­на 4.1:

Кон­це­дент при­об­ре­та­ет исклю­чи­тель­ные пра­ва на исполь­зо­ва­ние резуль­та­тов интел­лек­ту­аль­ной дея­тель­но­сти, кото­рые явля­ют­ся частью объ­ек­та кон­цес­сии, соглас­но дого­во­ру. При этом в момент заклю­че­ния согла­ше­ния о моди­фи­ка­ции объ­ек­та ИТ у само­го кон­це­ден­та долж­ны быть исклю­чи­тель­ные пра­ва, и если тре­бу­ет­ся, согла­сие обла­да­те­ля автор­ских прав (ст. 53.1 № 155-ФЗ).

Кон­цес­си­о­нер может исполь­зо­вать рез-ты интел­лек­ту­аль­ной дея­тель­но­сти толь­ко в том слу­чае, если он обла­да­ет исклю­чи­тель­ны­ми пра­ва­ми на них при заклю­че­нии дого­во­ра кон­цес­сии.

Концессия для инженерных коммуникаций

Ряд линей­ных объ­ек­тов (ТЭЦ, систе­мы горя­че­го и холод­но­го водо­снаб­же­ния, кана­ли­за­ци­он­ные линии сда­ют­ся в кон­цес­сию, по пра­ви­лам, уста­нов­лен­ным гл. 4 дан­но­го феде­раль­но­го зако­на:

• в кон­цес­сии обя­за­тель­но при­ни­ма­ет уча­стие субъ­ект РФ, в тер­ри­то­ри­аль­ных пре­де­лах кото­рых нахо­дят­ся дан­ные объ­ек­ты;
• реа­ли­за­ция това­ров, работ и услуг про­из­во­дят­ся кон­цес­си­о­не­ром по уста­нов­лен­ным тари­фам и рас­цен­кам;
• госу­дар­ствен­ное или муни­ци­паль­ное уни­тар­ное учре­жде­ние, пере­дав­шее инже­нер­ные ком­му­ни­ка­ци­он­ные объ­ек­ты по дого­во­ру кон­цес­сии, в тече­ние года после под­пи­са­ния согла­ше­ния долж­но вне­сти в свой устав изме­не­ния, каса­тель­но сво­ей дея­тель­но­сти
• (ст. 39 № 115-ФЗ).

Коммерческая концессия

При ком­мер­че­ской кон­цес­сии воз­мож­на пере­да­ча от кон­це­ден­та кон­цес­си­о­не­ру исклю­чи­тель­ных прав (тор­го­вых марок, зна­ков, ноу-хау и пр.) на опре­де­лен­ный срок или бес­сроч­но.

• Пра­во­об­ла­да­тель может раз­ре­шить исполь­зо­вать свой ком­мер­че­ский опыт и дело­вую репу­та­цию, ука­зав объ­ем это­го исполь­зо­ва­ния, тер­ри­то­рию и сфе­ру дея­тель­но­сти.
• Обе­и­ми сто­ро­на­ми ком­мер­че­ско­го кон­цес­си­он­но­го согла­ше­ния, в отли­чие от госу­дар­ствен­но­го, могут быть КО и отдель­ные граж­дан­ские лица, заре­ги­стри­ро­ван­ные как ИП.
• Дого­вор ком­мер­че­ской кон­цес­сии заклю­ча­ет­ся по пра­ви­лам лицен­зи­он­ных дого­во­ров (ст. 1027 ГК РФ)
• Кон­цес­си­о­нер может пере­дать все свои исклю­чи­тель­ные пра­ва (или их часть) дру­гим поль­зо­ва­те­лям по дого­во­ру суб­кон­цес­сии (ст. 1029 ГК).
• Денеж­ное воз­на­граж­де­ние, кото­рое кон­цес­си­о­нер выпла­чи­ва­ет кон­це­ден­ту, может быть в виде:
  • фик­си­ро­ван­ных пла­те­жей;
  • про­цен­тов от выруч­ки;
  • раз­ни­цы меж­ду роз­нич­ной и опто­вой ценой про­дук­ции, по кото­рой она про­да­ет­ся пра­во­об­ла­да­те­лю (ст. 1030 ГК).

Расторжение концессионного договора

Согла­ше­ние может быть рас­торг­ну­то в слу­чае:

• неис­пол­не­ния кон­цес­си­о­не­ром сво­их обя­зан­но­стей по дого­во­ру;
• нару­ше­ния им сро­ков созда­ния и рекон­струк­ции объ­ек­тов;
• изме­не­нии основ­но­го назна­че­ния объ­ек­та;
• при­чи­не­ния боль­шо­го мате­ри­аль­но­го ущер­ба кон­це­ден­ту;
• пере­да­чи объ­ек­та, не соот­вет­ству­ю­ще­го по сво­им харак­те­ри­сти­кам тре­бо­ва­ни­ям согла­ше­ния;
• пре­кра­ще­ния кон­цес­си­о­не­ром в одно­сто­рон­нем поряд­ке дея­тель­но­сти без согла­сия пра­во­об­ла­да­те­ля и т.д.

(Про­честь пол­но­стью усло­вия рас­тор­же­ния дого­во­ра мож­но в ст. 15).

Кон­цес­сия, арен­да и при­ва­ти­за­ция

Что­бы окон­ча­тель­но понять, что такое кон­цес­сия, мож­но вспом­нить ком­мер­че­скую арен­ду: недви­жи­мый объ­ект при арен­де так­же предо­став­ля­ет­ся во вре­мен­ное поль­зо­ва­ние. Одна­ко кон­цес­си­о­нер еще и созда­ет (стро­ит) этот объ­ект, либо про­во­дит его рекон­струк­цию. Таких обя­за­тельств у арен­да­то­ра нет.

Пере­да­ча в кон­цес­сию госу­дар­ствен­но­го объ­ек­та част­ной ком­па­нии явля­ет­ся скры­той фор­мой при­ва­ти­за­ции.

Подроб­но­сти в видео

Подробно рассказываю про договор коммерческой концессии

В франчайзинге отношения между сторонами регулируются на основе договора коммерческой концессии. Там детально прописывается всё, что касается прав и обязанностей франчайзера и франчайзи, а также ключевых условий их сотрудничества. Поэтому очень важно разобраться, в чем суть договора коммерческой концессии, понять основы. Это поможет избежать грубых ошибок при заключении такого соглашения.

Что это такое – договор коммерческой концессии

Итак, по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется передать второй стороне (пользователю) комплекс исключительных прав на бизнес-модель. Под правами имеются в виду право на товарный знак и на секреты производства (ноу-хау), плюс деловая репутация. По данному договору также может быть предусмотрено оказание помощи и предоставление материалов от правообладателя пользователю.

Договор коммерческой концессии в РФ регулирует отношения франчайзера и франчайзи. В то же время в законодательстве России официально не закреплены понятия «франшиза», «франчайзинг», «франчайзер» и «франчайзи». Поэтому юридические термины для обозначения соответствующих сторон и взаимодействий будут отличаться от тех, что используются на практике.

Срок действия договора коммерческой концессии

Согласно пункту 1 статьи 1027 ГК РФ можно обозначить конкретный срок договора франчайзинга. Но это необязательно, то есть соглашение никто не мешает сделать бессрочным. В любом случае на расторжении договора коммерческой концессии, например, это никак не сказывается: он может быть разорван по инициативе любой из сторон.

Условия договора франчайзинга

К существенным условиям договора коммерческой концессии относится следующее:

• непосредственно предмет сделки (очень важно описать все права и объекты, которые передаются по такому соглашению);
• точный размер и порядок произведения выплаты правообладателю. Обычно это паушальный взнос, который фиксируются как разовый платёж, а также ежемесячные или ежеквартальные выплаты, то есть роялти;
• режим разрешённого использования интеллектуальных прав;
• очень важный пункт по поводу соблюдения коммерческой тайны. Он должен быть расписан довольно подробно;
• требование соблюдать установленные правообладателем стандарты качества. В данном пункте они, как правило, детально раскрываются. Если соответствующие стандарты производства товаров или оказания услуг идут в приложении к договору, то в таком случае на него обязательно даётся указание.

Выше описано именно то, что относится к существенным условиям договора коммерческой концессии. Однако в нём также может быть указан ряд дополнительных пунктов:

• территориальное ограничение использования передаваемых прав;
• возможность заключения договора субконцессии (или запрет на подобные действия);
• важность согласования местоположения торговой точки;
• запрет на заключение договора франчайзинга с конкурентами;
• требование о реализации услуг и товаров по конкретным ценам, которые устанавливает франчайзер;
• запрет на конкуренцию с правообладателем.

Договор коммерческой концессии является первой и необходимой частью любой франшизы. У меня есть практический опыт в юридических аспектах франчайзинга, поэтому вы можете обратиться ко мне за помощью в разработке любого типа договора!

Содержание договора коммерческой концессии

К содержанию такого соглашения в первую очередь относятся его условия, а также права и обязанности сторон. То есть речь идёт о том, что составляет основу договора коммерческой концессии. Однако сюда также относится и всё остальное. Это:

• порядок расторжения такого договора (за какое время до разрыва подобного соглашения нужно предупредить вторую сторону, в каком виде должны отправляться уведомления, по каким конкретно каналам);
• досудебный порядок разрешения конфликтов (как предъявляются претензии, как их нужно отправлять или вручать, какой даётся срок на рассмотрение и прочее).

Стороны договора

По закону сторонами договора коммерческой концессии могут быть только юридические лица или индивидуальные предприниматели. То есть заключение такого соглашения с физическим лицом не предусмотрено! На это нужно обратить особое внимание, поскольку нарушение данного требования законодательства делает договор автоматически недействительным.

Права и обязанности по договору коммерческой концессии

К ключевым моментам соглашения относятся права и обязанности франчайзера и франчайзи. Причём в договоре их недостаточно просто указать. Во-первых, права и обязанности должны быть детально расписаны, так, чтобы не возникало недоразумений. Во-вторых, очень важно зафиксировать механизм реализации соответствующих прав и обязанностей.

Эта часть договора коммерческой концессии нередко становится самой трудной для согласования. Тем не менее принципиальное значение имеет каждый пункт.

Франчайзер (правообладатель)

У правообладателя по договору коммерческой концессии есть следующие права:

• устанавливать и менять стандарты внутрикорпоративного обслуживания, производства товаров, оказания услуг;
• контролировать соблюдение второй стороной указанных стандартов;
• штрафовать при выявлении отклонений от требуемого уровня обслуживания или производства товаров, а также при других нарушениях договора;
• контролировать деятельность франчайзи расписанными в соглашении способами;
• разорвать с франчайзи договор в случае систематических нарушений условий сотрудничества.

Также у франчайзера есть и ряд обязанностей:

• предоставить пользователю полный пакет документов, который необходим второй стороне для осуществления деятельности;
• передать второй стороне бизнес-модель (то есть все бизнес-процессы, разработки, ноу-хау и прочее);
• делиться опытом;
• консультировать франчайзи на конкретном этапе (до запуска бизнеса, например) или постоянно – конкретика зависит от характера договорённостей;
• передать конкретную информацию, важную для запуска бизнеса (результаты маркетингового исследования, контакты поставщиков и прочее).

Также правообладатель договора коммерческой концессии по требованию второй стороны обязан вернуть разовый платёж (паушальный взнос), если сотрудничество не состоится по его вине. Например, такое возможно, если франчайзер грубо нарушает условия договора.

Франчайзи (пользователь)

У пользователя по договору коммерческой концессии тоже есть права:

• вести деятельность под торговой маркой правообладателя;
• пользоваться предоставленной бизнес-моделью;
• получать консультационную поддержку до определённого момента или постоянно;
• вносить предложения по улучшению системы;
• контролировать работу своей точки;
• устанавливать цены (далеко не всегда, этот пункт может отсутствовать).

В то же время у франчайзи (пользователя) существует и ряд обязанностей:

• придерживаться внутренних стандартов производства товаров, оказания услуг или выполнения работ, установленных второй стороной;
• оплатить разовый взнос (паушальный);
• делать регулярные или ежеквартальные выплаты (роялти);
• предоставлять отчёты о своей деятельности;
• соблюдать коммерческую тайну;
• поддерживать репутацию сети.

Необходимо учесть, что выше описана только база. Список прав и обязанностей не является исчерпывающим. Он может быть дополнен, например, обучением или же другими нюансами сотрудничества.

Как зарегистрировать такой договор

Согласно статье 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии обязательно должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Без этого соглашение не вступает в силу. Подробнее о том, как зарегистрировать данный контракт, можно узнать в моей статье.

Договор коммерческой концессии – это основа взаимоотношения франчайзера и франчайзи. Поэтому к его заключению нужно подойти максимально ответственно. Если какие-то положения такого соглашения вам непонятны, лучше всего перед подписанием обратиться к профессионалам.

Напишите мне на почту, заполнив форму ниже, и я помогу разобраться в проблеме! Либо воспользуйтесь одним из следующих контактов:

Попробуй бесплатно CRM для управления франчайзинговой сетью BuroBase – все в одном месте:

• управляй своими франчайзи;
• обучай команду внутри площадки;
• планируй мероприятия;
• следи за оплатой роялти.

Попробовать бесплатно

Курс по самостоятельной упаковке франшизы

Хотите упаковать франшизу и увеличить доход своей компании более, чем на 1 млн. рублей в месяц?

Перейдите по ссылке для изучения более подробной информации.

Концессия (договор коммерческой концессии)

Согласно пункту 1 статьи 1027 «Договора коммерческой концессии» Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Юридическая природа договора коммерческой концессии

Из вышеупомянутого определения следует, что договор коммерческой концессии по своей юридической природе является:

Консенсуальным – вступает в силу с момента заключения, а исполняется уже после подписания.

Взаимным – обе стороны имеют права и несут обязанности.

Возмездным – наличие материальной выгоды в результате исполнения соглашения у каждой из сторон.

При этом такой договор может быть срочным и бессрочным, то есть он может заключаться на определенный срок, а также без указания такого срока.

Предмет договора коммерческой концессии

Предметом договора являются исключительные права имущественного характера, то есть комплекс исключительных прав на средства индивидуализации:

товарный знак, знак обслуживания (статья 1477 ГК РФ);

коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ);

секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

К дополнительным элементам, которые входят в состав предмета концессии, относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Стороны соглашения по договору коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь.

Правообладатель – это лицо, обладающее исключительным правом на товарный знак или коммерческое обозначение, а также другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

К таким лицам относятся:

коммерческие организации, которые созданы в Российской Федерации;

иностранные юридические лица;

Пользователями могут выступать как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Это лица, которые получают право на пользование комплексом исключительных прав.

Отметим, что сторонами договора коммерческой концессии не могут выступать физические лица. Если такое лицо желает воспользоваться комплексом исключительных прав, то оно должно зарегистрироваться, как индивидуальный предприниматель.

Обязанности сторон по договору коммерческой концессии

В круг обязанностей правообладателя входит:

передача пользователю документации, относящейся к предмету договора, а также предоставление иной информации, которая необходима для осуществления им своих прав по договору коммерческой концессии;

проведение инструктажа для самого пользователя, а также его работников или иных лиц, которые непосредственно будут работать с комплексом исключительных прав.

Кроме этого в договоре коммерческой концессии может быть предусмотрено, что правообладатель обязан:

обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования предмета договора (уплата пошлины или регистрационного сбора);

постоянно оказывать пользователю техническое и консультативное содействие (обучение, повышение квалификации и т.д.);

проводить контроль качества товаров, работ или услуг, которые производятся пользователем комплекса исключительных прав (создание некой системы внутренней сертификации).

Пользователь обязан:

использовать результаты интеллектуальной деятельности правообладателя;

обеспечивать качество производимых им товаров, работ или услуг;

соблюдать все инструкции и указания правообладателя, в том числе и внешнего, и внутреннего оформления коммерческих помещений;

оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать в случае приобретения товара у правообладателя;

не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и иную конфиденциальную информацию;

предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

информировать покупателей об использовании им результатов интеллектуальной деятельности в силу договора коммерческой концессии.

Форма договора коммерческой концессии

Статья 1028 Гражданского Кодекса РФ указывает на то, что договор коммерческой концессии должен быть оформлен в письменной форме. При несоблюдении таких требований договор считается ничтожным.

Срок действия договора коммерческой концессии

Законодательством не установлено правил по установлению срока договора.

Поэтому стороны вправе указывать в договоре коммерческой концессии определенный срок либо не указывать время действия соглашения.

Регистрация договора коммерческой концессии

Предоставление в пользование исключительными правами подлежит регистрации в уполномоченном органе – Роспатент. Если данное требование не исполняется, то предоставление права пользования считается несостоявшимся.

Отметим, что регистрируется не договор коммерческой концессии, а само предоставление исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Таким образом, отсутствие регистрации не делает договор недействительным. При заключении договора одна сторона может потребовать регистрацию предоставляемых прав. Как правило, данное требование выдвигается стороной, которая намерена использовать предмет исключительных прав в своих целях.

Формы выплат по договору коммерческой концессии

Форма выплат в качестве вознаграждения правообладателю может быть различной, как правило, это единовременное вознаграждение. В течение срока действия договора коммерческой концессии выплачивается роялти, которые определяются как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.

Статья 1030 Гражданского Кодекса РФ содержит рекомендательное указание на формы оплаты и расчетов между сторонами договора коммерческой концессии. Так, выплаты могут осуществляться в форме фиксированных разовых платежей, либо таковые могут быть периодическими. Также возможна такая форма, как отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товаров. Данный перечень не является закрытым, форма может быть какой угодно, она определяется сторонами договора коммерческой концессии.

Факторы, влияющие на цену договора коммерческой концессии

К факторам, которые оказывают влияние на формирование цены договора коммерческой концессии, относятся:

затраты правообладателя, которые были произведены для получения конечного результата товарного знака, промышленного образца и т.д.;

затраты на обеспечение правовой защиты объекта интеллектуальной собственности;

затраты на рекламные кампании для целей раскрутки бренда;

стоимость страхования объекта интеллектуальной деятельности;

уровень правовой охраны объекта (одиночный патент, блок патентов, семейство аналогов и др.)

Роль коммерческой концессии в экономике страны

Коммерческая концессия позволяет пользователю

использовать известное обозначение, товарный знак (бренд) в своей деятельности, что поможет ему быстрыми темпами развивать свою предпринимательскую деятельность; либо

получить доступ к навыкам и умениям тех лиц, которые являются правообладателями.

Крупный правообладатель в свою очередь имеет возможность расширить свою деятельность, сделать ее более известной и популярной. А также получать дополнительный доход посредством использования института франчайзинга.

В данном случае в выигрыше остаются и потребители, так как доступ к конечной продукции увеличивается и становится достаточно простым. И, что самое главное, обеспечивается право на качественную продукцию.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.

Концессия — что это (простыми словами), назначение и виды договоров концессии

Здравствуйте, уважаемые читатели блога KtoNaNovenkogo.ru. «О, сколько нам открытий чудных готовит просвещенья дух!», слова Пушкина актуальны во все времена.

Каждый день мы узнаем что-то новое. Не будем отходить от традиций и узнаем сегодня, что такое концессия и договор концессии.

Концессия – это…

Расскажу вам сказку: жил да был медведь, а домика у него не было. Пришел он к зверушкам лесным, что жили в домике на опушке, и попросился он к ним на постой. И ответили они ему: «Отремонтируй наш дом, тогда разрешим жить с нами».

Выполнил медведь условие зверей, и стали они все вместе жить-поживать, да добра наживать. Мораль сей сказки такова: звери заключили с медведем договор концессии, все счастливы и довольны.

Концессия – это договор между правообладателем и инвестором (кто это?) о возведении или ремонте какого-либо объекта недвижимого имущества за счет инвестора при условии, что инвестор впоследствии сможет пользоваться этим имуществом и извлекать из пользования материальную или иную выгоду.

Документ, который закрепляет факт соглашения концессии между государством и инвестором, называется договором концессии.

Стороны договора концессии:

«Концессия» в переводе с латинского «concessio» означает «уступка, разрешение». То есть государство разрешает пользоваться своим имуществом при соблюдении некоторых условий.

В.И.Ленин (выдающийся политик и экономист начала 20 века) говорил:

Концессия есть своего рода арендный договор (что это?). Капиталист становится арендатором части государственной собственности на определенный срок, но не становится собственником. Собственность остается за государством.

Цель концессии

Цель концессии – взаимовыгодное сотрудничество государства и частного сектора экономики (юридических лиц или ИП).

Что в результате договора концессии получает каждая из сторон соглашения:

1. Концедент (владелец) не вкладывает собственные средства в возведение или реконструкцию (что это такое?) каких-либо объектов, находящихся в его собственности, но при этом объекты получают качественные улучшения (при расторжении договора концессии (или окончания срока его действия) инвестор не вправе изъять произведенные улучшения).
2. Концессионер (бизнесмен) за свои средства строит или ремонтирует объект. Затем возможно 2 варианта:
   1. концессионер получает в течение оговоренного срока доход от эксплуатации (что это?) данного объекта,
   2. концессионер получает вознаграждение за проделанную работу от концедента в форме бюджетных субсидий (что это?).

Например, есть старинное здание, находящееся в государственной собственности, которое нуждается в капитальном ремонте. Находится инвестор, заинтересованный в данном объекте, заключается договор концессии.

Здание реконструируется за счет концессионера, который затем размещает в нем, допустим, ресторан. Согласно договору, вся полученная прибыль принадлежит концессионеру. Спустя несколько лет заканчивается срок заключенного соглашения.

Концессионер не вправе приводить здание в состояние «как было». В итоге государство получает свое имущество в обновленном облике без каких-либо расходов государственного бюджета.

Объекты и условия договора концессии

Объектом концессии может стать любое государственное имущество:

1. недра;
2. объекты ЖКХ:
3. аэродромы, железнодорожные пути, автомобильные дороги и инфраструктура перечисленных объектов;
4. общественный транспорт;
5. сооружения и пр.объекты медицинского назначения;
6. спортивные, образовательные и культурные объекты;
7. т.д.

Основные моменты:

1. договор концессии является обременением на имущественное право, т.е. концессионер не может отдать (продать) объект концессии третьим лицам или отдать это имущество в залог;
2. концессионер не вправе менять целевое назначение объекта концессии. Если, например, объектом концессии является медицинский центр, то разместить в этом здании магазин или ресторан концессионер не может;
3. концессионер в полной мере несет ответственность за сохранность переданного в концессию имущества;
4. договор концессии может быть досрочно расторгнут в следующих обстоятельствах:
   1. если концессионер не выполняет своих обязательств, прописанных в договоре,
   2. при нарушении сроков строительства (реконструкции),
   3. при изменении целевого назначения объекта концессии,
   4. при причинении ущерба объекту концессии.

Выше перечислены основные нормы соглашения концессии. Стороны договора могут указать в документе дополнительные условия, которые сочтут необходимыми для конкретного соглашения.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (ДКК) – частный случай договора концессии. В этом случае концедентом, как и концессионером, может быть любое юридическое лицо (но не государство, его субъект или МО). Регулирует такие отношения Гражданский Кодекс РФ (ст. 1027).

Важно: объектом ДКК является не имущество, а исключительное право, т.е. право на использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации.

Например, сеть закусочных быстрого питания McDonald`s – это франшиза, которая является одной из самых известных на мировом рынке. Концессионеры при заключении договора получают возможность пользоваться исключительным правом на бренд компании (что это такое?), на секреты производства (рецептуры блюд), на товарный знак.

Договор коммерческой концессии предполагает возможность субконцессии. Это значит, что концессионер имеет право передать свое исключительное право в пользование третьим лицам.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме и пройти государственную регистрацию.

Виды договоров концессии

Соглашения концессии могут иметь разнообразные схемы сотрудничества сторон. Все они актуальны в мировой практике, а некоторые из них применяются и в РФ. Рассмотрим схемы концессии в следующей таблице:

Концессионное соглашение

Концессия (концессионное соглашение) – это форма государственно-частного партнёрства, в ходе которого происходит вовлечение частного сектора в целях повышения эффективности использования государственной собственности или привлечение бизнеса в сферу оказания услуг, которые обычно оказываемых государством, на взаимовыгодных условиях.

При такой форме сотрудничества происходит создание или осуществляется реконструкция за счет средств инвестора (или — совместно с концедентом) объектов, как правило, недвижимого имущества находящихся в государственной собственности

В ходе осуществления такого партнерства чего инвестор получает возможность эксплуатировать объект недвижимости на возмездной основе, получая доход в свою пользу.

Объекты концессионного соглашения

Объектами концессионного соглашения в первую очередь являются социально значимые объекты, которые не могут быть приватизированы, такие как аэродромы, железные дороги, объекты ЖКХ и другие инфраструктурные сооружения, а также системы общественного транспорта, объекты здравоохранения, образования, культуры и спорта.

Отметим, что вопреки распространенному заблуждению, объекты исключительных прав не могут являться объектом концессионного соглашения.

Типы концессионных соглашений

В международной практике выделяются следующие типы концессионных соглашений:

BTO (Build — Transfer — Operate) — «Строительство — передача — управление». При такой форме партнерства концессионер сначала строит объект, который потом передаётся государству (концеденту) в собственность сразу после завершения строительства. Далее происходит передача построенного объекта концендентом в эксплуатацию концессионеру;

BOT (Build — Operate — Transfer) — «Строительство — управление — передача». При такой форме концессионного соглашения концессионер осуществляет строительство и эксплуатацию объекта, в основном на праве собственности, в течение установленного срока действия соглашения. По истечении срока действия договоренностей объект передаётся концессионером государству;

ВООТ (Build — Own — Operate — Transfer) — «Строительство — владение — управление — передача». При такой форме сотрудничества осуществляется владение и пользование концессионером построенным им объектом на праве частной собственности в течение определённого срока действия соглашения. По истечении срока действия соглашения объект переходит в собственность государства;

ВОО (Build — Own — Operate) — «Строительство — владение — управление». В такой ситуации концессионер сначала строит объект и затем осуществляет последующую эксплуатацию, владея им на праве собственности. При этом срок действия владения и управления не ограничивается;

BBO (Buy — Build — Operate) — «Покупка — строительство — управление». При такой форме партнерства государство продаёт объект частному сектору, который делает необходимые усовершенствования для эффективного управления. Таким образом, продажа объекта проводится в целях восстановления или расширения существующего объекта..

Законодательное регулирование концессионных соглашений в Российской Федерации

В соответствии с федеральным законом «О концессионных соглашениях», по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счёт создать и (или) реконструировать определённое этим соглашением недвижимое имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), и осуществлять деятельность с использованием объекта концессионного соглашения.

В свою очередь, концедент обязуется предоставить концессионеру права владения и пользования объектом соглашения на срок, установленный этим соглашением. Концедентом выступает Российская Федерация, либо субъект федерации, либо муниципальное образование. Концессионером может быть индивидуальный предприниматель либо юридическое лицо.

Концессионер вкладывая средства в проект по концессионному договору, получает объект договора после его ввода в эксплуатацию и регистрации на него прав в качестве недвижимого имущества в управление (эксплуатацию) на платной основе с целью возмещения инвестиций. Доход от эксплуатации объекта соглашения, в зависимости от договоренности сторон, получает либо концессионер, либо концедент.

В первом случае инвестиции инвестора окупаются за счет эксплуатации объекта на платной основе, во втором — за счет платы концедента (бюджетных субсидий).

Отметим, что из перечисленных выше типов концессионных соглашений закон «О концессионных соглашениях» предусматривает только тип — BOT («Строительство — управление — передача»). При этом фактически используется тип — BTO («Строительство — передача — управление»).

Таким образом, в соответствии с условиями концессионного соглашения, концессионер – концессионер (хозяйствующий субъект) принимает на себя обязательство за собственные средства построить или реконструировать объект недвижимого имущества.

При этом в результате осуществления таких работ, когда определенный концессионным соглашением объект недвижимости будет построен или реконструирован, концессионер получает такое недвижимое имущество на определенный срок во владение и пользование от концедента с условием выплаты концеденту соответствующих платежей – концессионной платы.

Юридическая природа концессионного соглашения

Отметим, что данный договор считается смешанным договором, так как концессионное соглашение включает в себя элементы других договоров, такие как элементы договора строительного подряда и элементы договора аренды.

Таким образом, концессионное соглашение предполагает наличие нескольких сделок, которые осуществляются в строго определенной последовательности.

На первом этапе концедент предоставляет концессионеру недвижимое имущество. Таким имуществом может быть: земельный участок или объект строительства (здание или сооружение).

В зависимости от вида предоставленного недвижимого имущества и условий концессионного соглашения, концессионер принимает на себя обязательство построить на земельном участке здание или сооружение либо осуществить реконструкцию уже имеющегося объект недвижимого имущества.

На следующем этапе концессионер в своих целях использует построенный или реконструированный объект недвижимого имущества в течение всего срока, установленного договором.

По своей юридической природе концессионное соглашение является:

Консенсуальным договором. То есть концессионное соглашение вступает в силу с момента заключения, а исполняется уже после подписания договора.

Срочным договором. То есть концессионное соглашение всегда заключается на определенный срок.

Взаимным договором. Согласно условиям концессионного соглашения обе стороны договора имеют права и несут обязанности.

Возмездным договором. Условия сделки предполагают наличие материальной выгоды в результате исполнения концессионного соглашения у каждой из сторон.

Двусторонним договором. Условия сделки предполагают необходимость выражения согласованной воли обеих сторон для заключения договора, а также наличие прав и обязанностей двух равноправных сторон.

Существенные условия концессионного соглашения

Для концессионных соглашений законодательством предусмотрены определенные условия, по которым должно быть достигнуто согласие сторон, при отсутствии которых договор не может считаться заключенным. Федеральный закон «О концессионных соглашениях» называет такие условия существенными и относит к ним следующие условия:

Предмет концессионного соглашения;

Объект концессионного соглашения (его описание и состав);

Цели и срок использования объекта соглашения;

Порядок предоставления концессионеру недвижимого имущества, которое предназначено для осуществления деятельности, определенной соглашением сторон;

Обязанности сторон по осуществлению деятельности, которая предусмотрена соглашением;

Срок концессионного соглашения;

Иные существенные условия, предусмотренные законодательством.

Отметим, что перечень существенных условий является открытым.

Кроме существенных условий договора действующее законодательство устанавливает другие условия концессионного соглашения, которые в большинстве случаев предусматриваются в концессионном соглашении.

Такой перечень условий не является исчерпывающим, это означает, что стороны концессионного соглашения по своей воле могут включить в концессионное соглашение и иные условия. К ним относятся:

Порядок установления и изменения цен за выполненные работы, оказанные услуги и произведенную продукцию.

Объемы выполнения работ, оказания услуг, производства продукции при осуществлении деятельности, которая предусмотрена концессионным соглашением.

Обязанности концессионера по реализации выполненных работ, оказанных услуг, произведенных товаров на внутреннем рынке в течение срока, предусмотренного соглашением сторон.

Объем денежных средств, который подлежит инвестированию со стороны концессионера в процесс создания либо реконструкции объекта недвижимого имущества согласно условиям концессионного соглашения.

Срок сдачи в эксплуатацию объекта недвижимого имущества согласно условиям концессионного соглашения, с предусмотренными в договоре техническими и экономическими показателями.

Срок концессионного соглашения

Концессионное соглашение является срочным договором.

Срок действия концессионного соглашения устанавливается соглашением сторон, с учетом срока возведения или реконструкции объекта недвижимого имущества согласно условиям концессионного соглашения, а также с учетом суммы денежных средств, инвестируемых в создание или реконструкцию такого объекта недвижимости.

Кроме этого, учитывается срок окупаемости инвестированных денежных средств и другие обязательства сторон по договору.

Ответственность сторон концессионного соглашения

Концессионер несет ответственность перед концедентом при возведении либо реконструкции объекта недвижимого имущества согласно условиям концессионного соглашения за допущенное нарушение:

требований, предусмотренных договором;

требований проектной документации;

иных обязательных требований.

При нарушении установленных концессионным соглашением требований концедент вправе требовать от концессионера устранения такого нарушения безвозмездно и в сроки, установленные концедентом.

Концедент также вправе потребовать от концессионера возмещения причиненных убытков, если:

такие нарушения являются существенными;

или нарушение установленных требований не было устранено в установленный концедентом разумный срок.

Отметим, что за качество возведенного или реконструированного объекта недвижимого объекта концессионер несет ответственность перед концедентом в течение срока, предусмотренного концессионным соглашением.

Если же такой срок не установлен, то в этом случае концессионер несет ответственность перед концедентом в течение 5 лет с момента передачи объекта недвижимости.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.